손해배상(기)[비법인사단의 대표자가 선량한 관리자의 주의의무를 위반한 경우, 비법인사단의 구성원에 대한 불법행위 손해배상책임의 성립 여부가 문제된 사건]

별지 원고 명단 기재와 같다. (원고 1 내지 29, 31 내지 36, 38 내지 40, 42 내지 57, 59 내지 67 소송대리인 변호사 황병진)

피고 (소송대리인 변호사 최낙균)

제주지법 2023. 11. 13. 선고 2021나16928 판결

원심판결을 파기하고, 사건을 제주지방법원에 환송한다.

상고이유를 판단한다. 1. 원심은 판시와 같은 이유로, 제주시 (이하 생략) 마을회(이하 ‘이 사건 마을회’라 한다)는 2019. 4. 9. 자 총회 결의를 통해 이 사건 개발사업에 반대하는 것으로 입장을 정하였음에도, 위 마을회 이장인 피고는 개발업자로부터 부정한 청탁 및 그에 따른 금전을 수수한 뒤 관계기관에 이 사건 개발사업에 대한 찬성위원회가 구성되었다는 통지를 하고, 위 개발업자와 이 사건 개발사업에 찬성하는 내용의 상호협약서를 작성하고, 관계기관에 이 사건 개발사업에 관한 이 사건 마을회의 공식적인 반대 입장을 철회한다는 내용의 공문을 보내는 등 이 사건 마을회의 입장에 정면으로 반하는 행위를 하여 마을회 구성원들이 결정한 의사표시가 왜곡되도록 하고, 위와 같은 행위를 함에 있어 이 사건 마을회 구성원들로부터 동의를 받거나 그 의사를 확인하는 절차를 거치지 않아 마을회 구성원들이 원하지 않는 의사표시를 마치 그들의 총의인 것처럼 표현을 강제함으로써 이장으로서 요구되는 선량한 관리자의 주의의무를 위반하였고, 이 사건 마을회의 구성원인 원고들은 피고의 위와 같은 선관주의의무 위반행위로 정신적인 고통을 입었으므로, 피고는 원고들에게 불법행위로 인한 손해배상책임을 부담한다고 판단하였다. 2. 그러나 원심의 위와 같은 판단은 다음과 같은 이유로 수긍하기 어렵다. 가. 민법 제750조는 "고의 또는 과실로 인한 위법행위로 타인에게 손해를 가한 자는 그 손해를 배상할 책임이 있다."라고 정하고 있다. 위법행위는 불법행위의 핵심적인 성립요건으로서, 법률을 위반한 경우에 한정되지 않고 전체 법질서의 관점에서 사회통념상 위법하다고 판단되는 경우도 포함할 수 있는 탄력적인 개념이다. 불법행위의 성립요건으로서 위법성은 관련 행위 전체를 일체로 보아 판단하여 결정해야만 하는 것은 아니고, 문제가 되는 행위마다 개별적·상대적으로 판단하여야 한다. 소유권을 비롯한 절대권을 침해한 경우뿐만 아니라 법률상 보호할 가치가 있는 이익을 침해하는 경우에도 침해행위의 양태, 피침해이익의 성질과 그 정도에 비추어 그 위법성이 인정되면 불법행위가 성립할 수 있다(대법원 2021. 6. 30. 선고 2019다268061 판결 참조). 나. 원심판결 이유를 위 법리와 적법하게 채택된 증거에 비추어 살펴보면, 피고의 위와 같은 행위는 다음과 같은 이유에서 원고들의 법익을 침해한 위법한 행위로 보기 어려울 뿐만 아니라, 피고의 행위로 인하여 원고들에게 손해가 발생하였다고 보기도 어렵다. 1) 원심이 문제 삼은 피고의 행위들은 이 사건 마을회의 2019. 4. 9. 자 총회에서 마을 주민들의 의결권 행사를 통해 이 사건 개발사업에 반대하는 내용의 결의가 이루어진 후에 한 행위들이므로, 피고가 이 사건 마을회의 사업 반대 결의 후에 그 결의와 상충되는 행위를 하였다는 것만으로 마을회 구성원인 원고들의 의결권을 침해하였다고 보기는 어렵다. 2) 피고가 관계기관에 찬성위원회 구성 통지를 하거나 이 사건 개발사업에 대한 반대 입장을 철회한다는 공문을 보내고 개발업자와 상호협약서를 작성한 행위는 법적 효력이 없거나 불분명한 행위일 뿐만 아니라, 그로 인하여 이 사건 마을회나 원고들이 이 사건 개발사업의 추진과 관련하여 법적 의무를 부담하게 되었다고 단정하기 어려우므로, 피고의 위와 같은 행위로 말미암아 원고들의 권리 또는 이익이 침해되었다고 보기 어렵다. 3) 설령 피고의 위와 같은 행위로 인하여 이 사건 개발사업을 둘러싸고 혼란이 발생하였다고 하더라도, 피고의 행위에 힘입어 이 사건 개발사업이 실제로 추진되거나 성사되는 데까지 나아가지 아니한 이상, 원고들이 위자료로 배상할 만한 정신적 고통을 입었다고 보기 어렵다. 다. 그럼에도 원심은 이 사건 마을회의 구성원인 원고들이 피고의 위와 같은 행위로 인하여 정신적 고통을 입었다고 보아 피고에 대하여 불법행위로 인한 손해배상책임을 인정하였다. 이러한 원심의 판단에는 불법행위의 성립요건인 위법성 및 손해 등에 관한 법리를 오해하여 판결에 영향을 미친 잘못이 있다. 이를 지적하는 취지의 상고이유 주장은 이유 있다. 3. 그러므로 원심판결을 파기하고, 사건을 다시 심리·판단하도록 원심법원에 환송하기로 하여, 관여 대법관의 일치된 의견으로 주문과 같이 판결한다. 대법관 김상환(재판장) 이동원 권영준 신숙희(주심)